Los retos de la transposición de la directiva europea sobre denunciantes

Artículo publicado en RSE Magazine el 23 de septiembre de 2020.

En un contexto de buena gobernanza y más ética y transparencia en la vida empresarial, la Unión Europea ha adoptado medidas para cumplir estas ambiciones. A finales de 2019, emitió una nueva Directiva europea sobre denunciantes y el uso de denunciantes éticos.

Los desafíos de trasponer la directiva europea sobre denunciantes a un sistema de denuncia más maduro para la Ley Sapin 2:

Un denunciante ético es la organización de recursos y medidas que se desplegarán dentro de las empresas, lo que permite a todos los empleados de la empresa informar a su dirección sobre todas las disfunciones y hechos reprobables que hayan presenciado. Los informes emitidos a través de la línea de alerta pueden relacionarse con temas como la delincuencia (corrupción, fraude, abuso de activos corporativos, etc.); hostigamiento, discriminación, vulneración de la intimidad, salud pública o incluso aspectos medioambientales: por tanto, serán tratados con diligencia para corregir estas disfunciones mediante acciones correctivas.

La Directiva europea sobre protección de denunciantes entrará en vigor a partir de 2021 para todas las empresas de los 28 países miembros. Como primer paso, deberán cumplir empresas con más de 250 empleados, municipios con más de 10.000 habitantes o entidades de derecho público; mientras que las empresas con una plantilla mínima de 50 empleados se beneficiarán de un período adicional de dos años para la implementación.

Para la mayoría de los países miembros, el despliegue de un denunciante ético con mecanismos que garanticen la protección de los denunciantes es una novedad; y la nueva directiva proporciona todas las disposiciones y orientaciones sobre cómo implementar una línea directa de ética eficaz; ya sea el alcance, los procedimientos para el manejo de informes, los niveles graduales de escalada de la alerta o las sanciones.
Para los países que ya cuentan con normativas en este ámbito, ahora es necesario tener en cuenta las características de la directiva, durante la transposición, para garantizar que las normativas nacionales estén en consonancia con las directrices publicadas por la Unión Europea.

Comparación con la ley SAPIN 2:

Este es el caso de Francia, que tiene regulaciones y condiciones precisas para la aplicación e implementación de un denunciante ético desde la adopción de la ley SAPIN 2 de diciembre de 2016; ya sea para la línea de alerta general resultante de los artículos 6 y 8 de la ley, o la línea de alerta como medida obligatoria en el programa de prevención anticorrupción del artículo 17. El sistema de denuncia es ahora bien integrado en el panorama del cumplimiento en Francia; con una alta tasa de solicitud para grandes grupos y organismos públicos, mientras que las empresas medianas cumplen más lentamente pero con un progreso constante.

En esencia, la nueva directiva europea y la ley SAPIN 2 son bastante similares, con el objetivo general de detectar e informar disfunciones y hechos reprobables, al tiempo que protege al denunciante ante la iniciativa de dar la alerta. Sin embargo, algunos aspectos de estructuración y no despreciables de la nueva directiva divergen de la normativa francesa; y se puede resumir de la siguiente manera:

Procedimiento de reporte graduado en 2 etapas versus 3 etapas
Actualmente, la normativa francesa prevé un marco más estricto, con 3 niveles de escalada para las denuncias emitidas por los denunciantes: 1) a la organización interna, 2) al regulador y autoridades competentes, 3) a la divulgación pública. El denunciante no puede "escalar" una denuncia al siguiente nivel; solo si no se ha procesado adecuadamente en un tiempo razonable. En caso de incumplimiento de esta graduación, el emisor no podría reclamar la condición de denunciante y la protección legal asociada.
La Directiva europea flexibiliza el proceso de graduación con solo 2 etapas: 1) procesamiento interno y externo (autoridades competentes), luego 2) divulgación pública; lo que probablemente reconfortará y tranquilizará a los denunciantes bajo la presión interna de la jerarquía.

Personas elegibles para el estatus y protección legal de denunciante
Las disposiciones de SAPIN 2 otorgan el estatus de protección solo a los empleados (y, en cierta medida, al personal temporal externo); mientras que la nueva directiva europea amplía considerablemente la población elegible, incluidas las personas que ayudan a los denunciantes, es decir, las personas físicas y jurídicas vinculadas a los denunciantes (facilitadores, compañeros, familia).

Conocimiento de los hechos
Actualmente, se otorga protección a los denunciantes en la ley SAPIN 2 por informes de hechos / mal funcionamiento, de los cuales el denunciante tiene conocimiento personal; mientras que la nueva directiva europea también relaja esta medida; extendiendo el estatus al denunciante emitiendo un informe de mal funcionamiento que haya sido observado por terceros.

Los desafíos de la transposición: alentar a los denunciantes a contribuir más y promover la transparencia y la ética en los negocios. Desde los inicios de la ley Sapin 2 hasta el día de hoy, ha habido posiciones diametralmente opuestas sobre las características de un sistema de alerta, con por un lado ONG como Transparencia Internacional o Anticor, queriendo menos opacidad y más compromiso y responsabilidad social y social; y, por otro lado, empresas que abogan por una transparencia más regulada y “controlada”.
Una graduación de 3 pasos tiende a favorecer esta segunda posición; De esta manera, permite a las organizaciones canalizar y filtrar informes fantasiosos y controlar mejor el resultado de una alerta. Se trata de un apalancamiento adicional que se otorga a las empresas para gestionar eficazmente los informes, al tiempo que gestionan los riesgos legales y reputacionales que podrían derivarse de ellos.

Parece haber un consenso actual sobre un cambio regulatorio necesario, destinado a alentar el uso del denunciante ético y los denunciantes de irregularidades para contribuir más a denunciar irregularidades. Numerosas iniciativas de reflexión, conferencias y debates han dado lugar a que el Defensor de los Derechos, una autoridad administrativa independiente, formule un informe alentando al Estado francés a estar a la altura de la ambición de la directiva europea, en particular en los siguientes aspectos :
. una extensión del estatus de denunciante y protección legal asociada, a sindicatos, ONG, personas que ayudan a denunciantes,
. romper la soledad del denunciante, animándolo y apoyándolo en su proceso de reflexión y emitiendo un informe,
. identificar y equipar organizaciones independientes y competentes para apoyar a los denunciantes y crear condiciones favorables para impulsar el proceso.

La próxima transposición de la nueva directiva, sin duda, será muy debatida, con las fuerzas involucradas, a la hora de desarrollar la ley Sapin 2.
Pero al mismo tiempo, ofrece una oportunidad providencial para mejorar un dispositivo, cuya utilidad ahora se reconoce en el panorama francés. Cambiar el principio de la línea directa hacia una fase más madura significa ir en la dirección de la historia, hacia una mayor transparencia y responsabilidad social y social.

Un artículo en coautoría de:
- Jean-Jacques QUANG, director asociado - Ethicaline
- Jan Tadeusz STAPPERS, gerente sénior de WhistleB - NAVEX Global

ENLACE:
https://www.rse-magazine.com/Les-enjeux-de-la-transposition-de-la-directive-europeenne-sur-les-lanceurs-d-alerte-vers-un-dispositif-d-alerte-plus_a3958.html

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